【注释】　　本文系国家留学基金委员会中加学者项目和教育部人文与社会科学重点研究基地项目行政程序法典化研究（项目编号：13JJD820001）的部分成果。

如此一来，越权原则似乎一统天下，成为无所不包的司法审查根据。第三，戴雪提到的一个悖论也推翻了议会至上的绝对性：议会不能阻止未来的主权者（新一届议会）推翻其已经制定的法律，即前一个议会不能阻止后一个议会废除自己已经制定的法律。

而普通法司法的四个特点保证了它能将司法的优势发挥得淋漓尽致：一是它当事人主义的诉讼模式（部分包括陪审制）营造了一种民主、开放的机制，能够保证当事各方的诉求和理由在这个平台上都得到充分的展示和交锋——这是它民主、审慎的一面，也是它相对于行政的优势。[21] 这一点我们从18、19世纪英国议会所制定法律的内容甚至是标题上都可以得到证明，如果关于某对夫妻离婚的立法、某人可以归化为英国公民的立法、某市镇铺设有轨电车的立法等。那么，如果普通法宪政主义的司法审查观付诸实践，会有什么结果呢？该理论认为，法院应当适用政治道德的基本尺度（它们体现在普通法之中），以保护个人自由免受国家公权力的干涉，因此普通法宪政主义可以说是一种朝向公共辩论和决策的价值驱动进路。二是这样的权利和义务有封建法庭（或曰庄园法庭）予以保障和实施。劳斯认为，宪法是为个人之利益而存在的，所以其首要任务便是确认人在社会中的本质需求——这就是个人的意志自由。

该学说认为，普通法是由超出人们记忆之外的习惯经过长久的历史积淀发展而来，它是整个王国历代智识的体现，是全体民众集体智慧和经验的结晶。英国人得受法律之统治，且只受法律之统治，一个人可因违反法律而被惩罚，且只能因为违法法律而不是其它而受到惩罚。[34]上诉法院最初认为这一搜查不合理，因为并没有证据证明罗宾逊犯有涉嫌之罪，并且，搜查香烟并不是为排查武器而进行安全搜查的一部分。

[113]*   *   *这些判例告诉我们，第四修正案是起草人对饱经斥责的空白搜查令和殖民时期的协助令所作的回应，其中援助令状是一种允许英国警察进入住宅搜查犯罪证据的令状。就像我之前所提出的，切默尔案的推理论证是有问题的，[125]在我看来，将这一推理适用到搜查被捕者的案件都是错误的。若从更为宏观的角度来看本案，我们能够得出这样的结论：司法独立更有利于宪法价值的实现。该案中，警察在切默尔家中将其逮捕并搜查了他带有三间卧室的房子，包括阁楼和车库，甚至还查看了一些房间里的抽屉。

否则，警察的人身安全将会受到威胁，也不利于执行逮捕。这种观点仅适用于普通物品，任何扩展至电子数据的搜查都是完全不同的事情。

）[89] See Brief for Electronic Privacy Information Center as Amicus Curiae in No. 13-132, p. 9.[90] United States v. Kirschenblatt, 16 F. 2d 202, 203 (CA2).[91] See New York v. Belton, 453 U. S. 454, 460, n. 4 (1981) (将载体解释为能够承载其他信息的物品)。[52]美国联邦政府和加州政府都认为，搜查手机信息能够间接地确保警察的安全，如提醒警察被捕者的同伙可能正赶往现场。Ⅲ上述判例要求我们判断附带搜查理论如何适用于手机。警察从伍瑞身上搜出两部手机，其中一部是翻盖式手机，使用时需翻开且其功能一般少于智能手机。

B除了以上观点，我们不应当将电子时代之前的规则机械地适用到对手机的搜查的意见，我也赞同。[18]伍瑞在三次庭审中都被判有罪，处以262个月监禁。[61]同样，警察搜到未受密码保护的手机的概率也是相当小的。[80]大多数人都不可能随身携带他们过去几个月内收到的所有信件，拍摄的每一张照片或读过的每一本书、每一篇文章——他们也没有任何理由这样做。

[30]法院提出附带搜查合理性的判断标准是：在对嫌疑人进行逮捕时，为了防止其使用随身携带的武器抵抗逮捕或脱逃，警察可以对其进行搜身。切默尔案和罗宾逊案作出判决时，这两种手机所依赖的技术在几十年前是不可思议的。

当出现第四修正案允许的‘紧急情况，使执法人员客观上迫不得已进行无证搜查时，就能适用这一例外。州地方法院驳回了伍瑞的抗辩。

相比之下，今天可以毫不夸张地说，90%以上拥有手机的美国人中大多数几乎都会将他们个人生活的方方面面用手机记录下来，不仅有日常信息还有私密信息。[83]可以预见的是，未来电子媒介与普通媒介之间的鸿沟会越来越大。罗宾逊案主要关注的是前一个理由。1761年，爱国者詹姆士·奥蒂斯在波士顿发表演说，公开谴责协助令的使用。作者简介：译评者熊静文，女，湖北荆州人，湖北省荆州市中级人民法院。[117]这一规则的运用比第四修正案至少早了一个世纪。

Ⅳ不能否认，我们今天所作的判决将会影响执法机关打击犯罪的能力。有一种观点认为，搜查被捕者随身物品对隐私的侵犯不会超过逮捕行为本身。

[107]另外，当前相关技术的显著发展也使得搜查令的获取更有效率。现代技术的多样化使得政府以及个人记录信息变得越来越容易。

二、判决全文判决意见由首席大法官罗伯茨执笔。由此，可不使用搜查令的例外情形主要包括但不限于：被搜查者同意、旷地原则、紧急情形、机动车特殊性、附带搜查等。

而且任何类似这种来自逮捕现场之外的威胁，不会出现在所有的拘禁逮捕中[54]。[85] See Harris Interactive, 2013 Mobile Consumer Habits Study (June 2013).[86] See, e.g., United States v. Frankenberry, 387 F. 2d 337 (CA2 1967)（判决意见）。而甘特案所依据的是机动车的特殊性，认可以搜集证据为目的进行搜查。[64]这种能屏蔽信号的设备通常指法拉第屏蔽袋，是以英国科学家迈克尔·法拉第来命名的。

其中附带搜查理由通常为保障执法人员的人身安全和防止证据被隐匿或销毁等。[62]这或许可以解释上诉法院对所提出的加密问题根本不予考虑的原因。

而当搜查的对象是电子数据时，则没有前述风险的存在。[98]根据上述理由，对手机的搜查并不符合以上任何一种情形。

联邦政府承认，附带搜查不能延展适用到对远程文件——即对云存储的数据的搜索。莱利主张，警方对其手机的无证搜查违反了美国宪法第四修正案，既未获取搜查令也不适用紧急情形。

布里格姆市诉斯图亚特案明确指出：第四修正案的最终标准是‘合理性。[131] 直到1928年奥姆斯特德诉美国案，布兰代斯大法官在反对意见中写道：宪法缔造者们努力创造更好的条件满足人民对幸福的追求……他们设法去保护人民的信念、思想、情绪和感觉，认为不受干涉的权利是最为全面的一项权利，是文明社会中人们最为珍视的权利。[7]警察逮捕莱利后又做了进一步搜查，发现其与Bloods黑帮有关联。不过，在过去的判例中，也存在无证搜查的例外情况，例如，威克斯诉美国案[1]认可警察对被捕者进行以调取证据为目的的无证搜查。

[12]法院援引了2011年的迪亚兹案[13]，该案认为第四修正案允许在没有搜查令时对手机数据进行附带搜查，只要该手机与被捕者近在咫尺。[104]警察搜查伍瑞手机的事实是没有争议的。

另外，现今主流的智能手机存储量更大、功能更丰富，所包含的私人信息也相应地更为复杂。[92] See Brief for Electronic Privacy Information Center in No. 13-132, at 12-14, 20.[93] See Brief for United States in No. 13-212, at 43-44.[94] Compare Tr. of Oral Arg. in No. 13-132, at 50-51, with Tr. of Oral Arg. in No. 13-212, pp. 13-14.[95] Reply Brief in No. 13-212, pp. 14-15.[96] Michigan v. Summers, 452 U. S. 692, 705, n. 19 (1981) (quoting Dunaway v. New York, 442 U. S. 200, 219-220 (1979) (怀特大法官的协同意见)).[97] 556 U. S., at 343.[98] 541 U. S., at 631; see also Wyoming v. Houghton, 526 U. S., at 303-304.[99] See 3 W. LaFave, Search and Seizure §7.1(d), at 709, and n. 191.[100] See id., §7.1(d), at 713, and n. 204.[101] 556 U. S., at 345.[102] See Brief for United States in No. 13-212, at 51-53.[103] Smith v. Maryland, 442 U. S. 735 (1979).[104] See id., at 745-746.[105] See Tr. of Oral Arg. in No. 13-132, at 38-43; see also Flores-Lopez, 670 F. 3d, at 807（如果警察有权翻开随身日记本查看所有者的地址，那么就应当有权打开他的手机查看电话号码。

[26]从那时起，以此为目的进行的搜查属于可不使用搜查令的例外情形的观点得到广泛认同。在两大主流软件商店里有超过一百万的软件可供选择。

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